(一)文书制作基本知识
我国《民事诉讼法》第92条规定:“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方当事人的申请,作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。人民法院采取财产保全措施,可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的,驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开始执行。”财产保全是指人民法院在审理给付之诉的过程中,为了保证将来发生法律效力的判决能够得到全部执行,在做出判决之前,对当事人的财产或争执标的物采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法进行保护的措施。采取财产保全的程序有两种:一种是人民法院根据当事人的申请裁定采取的,另一种是人民法院停职权主动采取的。当事人申请财产保全的文书即诉讼财产保全申请书。
(二)写作内容和方法
1、首部
(1)标题。居中写明:“财产保全申请书”。(2)申请人、被申请人的基本情况。申请人是指就双方争执的标的物或有关财产正在被对方当事人变卖、隐匿、转移、毁损、挥霍或正在遭受自然力的破坏,有可能使将来的判决不能执行或者难以执行,而要求人民法院采取相应保全措施的一方当事人;被申请人即对方当事人。应分别写明申请人、被申请人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等;申请人、被申请人是法人或其他组织的,应写明名称、所在地址、法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。(3)请求事项。写明要求保全的财物情况。包括申请人与被申请人的关系,申请人和被申请人与要求被保全财物的关系及财物名称、数量、质量、形状、花色、品种、价格、所在地点及现状等。(4)必须写明要求保全财产的总金额,如无法计算精确,也可以写作“或以相应价值的财产”。这一点尤为重要。
2、正文
(1)申请的事实和理由。主要写明需要保全的财物遭受侵害情况,以及采取保全措施的重要性、紧迫性及在判决执行中的意义。(2)证据。写明能够证明申请请求的证据的名称、件数和证据来源。有证人的,应写明证人的姓名和住址。如果证据不在申请人手里,应向人民法院提供证据线索。
3、尾部
(1)致送人民法院的名称。(2)申请人签名或盖章。如果仅委托律师为申请人代写申请书,可在申请书的最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称。(3)申请时间。
4、附项
除附上有关证据外,还应附上担保材料。
(三)格式
诉讼财产保全申请书(1)
(双方当事人都是公民的财产保全申请书格式)
申请人:姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所
被申请人:姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所
请求事项:_______________________________________
事实与理由:______________________________________
此致
____人民法院
申请人:(签名或盖章)
年 月 日
附:有关证据及材料。
诉讼财产保全申请书(2)
(双方当事人都是法人或其他组织的财产保全申请书格式)
申请人:名称
住所地:__________________
法定代表人(或主要负责人):姓名、职务、电话
被申请人:名称
住所地:__________________
法定代表人(或主要负责人):姓名、职务、电话
请求事项:______________________________________
事实与理由:_____________________________________
此致
____人民法院
申请人:名称(加盖公章)
法定代表人(或主要负责人):
(签名或盖章)
年 月 日
附:有关证据及材料。
(四)实例与评析
【实例】
诉讼财产保全申请书
申请人:中国XX建筑工程局第X公司
地址:北京市XX区XXX大街61号
法定代表人:赵XX 职务:总经理
被申请人:北京XX房地产开发有限公司
地址:北京市XX区XX路72号
法定代表人:朱XX 职务:董事长
申请人与被申请人之间因建筑工程施工合同纠纷,于1994年7月12日向你院提起诉讼。由于被申请人有转移财产的可能,特申请采取财产保全强制措施。
请求事项:
1、立即查封被申请人银行账号,冻结账户上的存款(被申请人开户行:中国工商银行XXX分理处;账号:XX-XXXXXX)。
2、如果以上账户存款不足,请求扣押被申请人财产“奔驰”轿车1部(93年款560型,黑色;车牌号:京A-XXXXXX)。
事实与理由:
1992年1月17日,申请人与被申请人之间订立建筑工程施工合同,约定申请人承建被申请人发包的住宅楼1栋,工期1年,工程总造价560万元人民币,被申请人分3次将工程款给付申请人。合同订立后,申请人依约按质按期完工,该住宅楼已于1993年4月投入使用。然而,被申请人却以款项紧缺为由,曾分6次给付工程款482万元,但至今仍欠申请人78万元工程款没有付清。为此,申请人向人民法院提起诉讼,请求依法判决被申请人立即给付拖欠的工程款,并赔偿因其欠款给申请人造成的经济损失。
以上事实,有申请人向人民法院提交的建筑工程施工合同、双方款项往来票据等证据材料为证。
为确保申请人诉讼请求真实,并承担因申请财产保全措施不当给被申请人造成的经济损失,中国XX建筑工程局同时向你院提出财产保全担保书,为申请人提供担保。
此致
北京市XX区人民法院
申请人:中国XX建筑工程局第X公司
1994年7月21日
【评析】
这份诉讼保全申请书基本符合要求,其行文中有两个特点值得借鉴:一是请求事项部分。写了两项,一为首先申请事项,一为后备申请事项。这样可以使财产保全的实施有了保证上。二是有关证据,材料,虽已在起诉时提交法院,这里重申一下,有关种类,既简洁又具体,增强了行文效果。如能再写一下,被申请人最近的有关动态,即强调一下申请财产保全的必要性,则更为有力。